彭小波律师

重庆静昇律师事务所合伙人、婚姻家事与财富传承法律事务部部长

离婚后才发现，对方婚内曾出轨，索赔精神损失还有效吗？江西省有一对夫妻，离婚后又复婚，最终无法相处，再离婚，离婚后才两个月，就传出前夫与他人闪电结婚并生子的消息。张女士感觉自己被戴了绿帽，愤而起诉前夫，婚内出轨行为，提出巨额精神损害赔偿。

张女士认为，该前夫离婚后，仅2个月就与他人生育一子，推定其在婚姻存续期间，有不忠行为，对婚姻关系的解除，具有明显过错。

男女一旦结婚成为了合法夫妻之后，那么彼此之间就会有一定的义务，其中比较重要的就是忠贞的义务。因出轨导致离婚的，原则上不影响共有财产的分割。

离婚时可以少分或不分财产的行为只有《婚姻法》第四十七条规定的：离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。

但是，一方出轨的行为违反了婚姻法的忠诚义务，所以，无过错方可以要求过错方赔偿损失。这一点在司法实践中是有真实案例可寻的。

最后，出轨行为不影响子女抚养权的取得。法律上会综合考量比较双方各方面的条件，以孩子随哪一方生活更有利于健康成长为原则。大人的感情纠葛不是断定孩子抚养权归谁的必要条件，所以，出轨并不影响子女抚养权问题。

问题1：婚内出轨犯法吗？受害方可以向过错方主张精神赔偿吗？

本案中有两个关键词，一个是“离婚后”，一个是“出轨”。针对损害赔偿的这个问题，我们需要先了解一下它的法律依据。

根据《婚姻法》第四十六条规定，如果夫妻双方婚姻关系存续期间存在以下四种情形，可以要求损害赔偿，分别是重婚、与婚外异性同居、家暴、虐待和遗弃。

在本案中，“出轨”从本质上来看并不属于法律支持的可以获得离婚损害赔偿的范畴。虽然在法院实际办理案件的过程中有时也会支持此类诉求，但实际上离婚损害赔偿的数额并不高，大多在五千到两万以内，重庆地区最高金额不超过十万。

此外，本案中张女士是在离婚后发现存在婚内出轨，她是否还有权利就损害赔偿问题提起诉讼也是一个问题。因为司法解释中规定，诉讼离婚的原告方在提起离婚诉讼时必须要把损害赔偿金同时提出，而不能在诉讼结束后再次单独提出损害赔偿的诉讼。而协议离婚的在一年内则是可以另外提出要求损害赔偿的。

因此，如果张女士是通过诉讼离婚的，那么按照婚姻法司法解释一的规定，她是不可以再次提出损害赔偿的。而如果她是通过协议离婚的，那么一年内她是可以再次提出损害赔偿的诉讼的。

问题2：如何合理合法收集过错方婚内出轨的证据？

以本案为例，在本案中张女士想要收集证据的难度是很大的，因为法庭是讲究证据的，如果想要起诉，张女士必须能够提交可以证明他的前夫出轨的证据，而这个证据仅仅是知道前夫和女子的结婚时间以及孩子的出生时间是远远不够的。她首先需要证明这个孩子和她的前夫存在生物学上的血缘关系，而我国目前并没有强制鉴定的措施，这也就意味着她想要进行司法鉴定必须是在对方自愿的情况下，这几乎是不可能的。

而对于收集过错方证据的这一问题，事实上我并不鼓励当事人耗费很大的时间和精力去做这件事情。在花费的时间成本比较小的情况下自主收集证据是可取的，但如果为此花费大量的时间金钱，甚至聘请私家侦探是不值得的。

因为很多当事人收集证据的目的是为了在财产分割中获利，但这实际上是没有法律依据的。而此类行为能够获得的损害赔偿也很有限，所以花费很大精力搜集证据对于财产方面并没有很大意义。

问题3：在婚姻法中这是没有法律依据的

根据2001年修改的《婚姻法》，只有第四十七条规定了，如果在离婚时一方存在隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或者制造债务企图侵占夫妻共同财产的，则应少分或者不分财产。在这几种情况里面同样没有提到过错问题或者出轨问题。

总结提醒、忠告

在本案中，法院最后判定该前夫需承担精神损害赔偿2万元。

事实上，在生活中，因为一方出轨而造成感情破裂的案例有很多，但这并不能说一方出轨就必然造成夫妻离婚。

至于说“婚内出轨是犯法的吗”，可以肯定地告诉大家，这并不属于违法行为，只属于道德范畴。在婚姻关系存续期间，仅仅出轨也可以索赔，但是司法实践中，不成文的规定是，精神损害赔偿通常不会超过10万元。